Стен Вейдебаум, Используя при учреждении OÜ наиболее простые стандартные документы, в основном полагаются на режим обычной нормы преимущественного права на покупку пая (второй из указанных выше вариантов), так как преимущественное право покупки на первый взгляд кажется достаточным инструментом для контроля круга пайщиков.
Но при сравнении обычной нормы преимущественного права на покупку и так называемого режима с дополнительным условием с точки зрения подконтрольности круга пайщиков, выясняется, что установление дополнительного условия имеет все же преимущества перед обычным преимущественным правом на покупку:
Преимущественное право на покупку пая:
- преимущественное право на покупку пая не распространяется на все случаи отчуждения (в соответствии с Обязательственно-правовым законом (VÕS) такими случаями являются отчуждение пая в ходе принудительного исполнительного производства, принудительного отчуждения или банкротного производства, при отчуждении супругу/супруге или родственнику по восходящей или нисходящей линии, а также в случае, если у покупателя пая есть по договору дополнительное обязательство, которое невозможно оценить в денежной форме и которое невыполнимо лицом, имеющим преимущественное право на покупку. Также судебной практикой закреплено мнение, что преимущественное право на покупку невозможно реализовать в случае, если пай отчуждается в качестве неденежного взноса в коммерческое объединение);
- суть преимущественного права на покупку невозможно изменить (преимущественное право на покупку пая имеет вещно-правовую юридическую силу, оно является императивом, то есть суть преимущественного права покупки пая невозможно изменить, к примеру, уставом);
- действие преимущественного права на покупку ретроспективное (это право можно реализовать в течение месяца, считая с того момента, как правление OÜ сообщило пайщику с правом преимущественной покупки об отчуждении пая и представило договор об отчуждении). Поскольку о сделке отчуждения необходимо предварительно информировать правление, реальный период неопределенности может быть весьма продолжительным;
- для реализации права преимущественной покупки выбирайте нотариальное заявление. Если пай не зарегистрирован в EVK, заявление о реализации преимущественного права покупки должно быть сделано в нотариальной форме.
Дополнительное уставное условие:
- условие можно установить для всех случаев отчуждения (например, по уважительной причине согласие заинтересованного лица; также до сих пор неясно, могут ли аналогично преимущественному праву на покупку определенные случаи отчуждения, связанные дополнительным условием, быть исключены из-под ограничения);
- содержание условия можно формировать свободно (однако в соответствии с §§ 108 и 109 TsÜS считаются ничтожными все невозможные для исполнения или находящиеся в противоречии с законом, общественным порядком или добрыми нравами ограничения на отчуждение пая);
- действие дополнительного условия превентивно (при невыполнении условия сделка отчуждения пая является ничтожной, у других лиц также возникает превентивная возможность делать, например, свои предложения в связи с приобретением пая);
- нотариальная проверка сделки (при отчуждении пая, не зарегистрированного в EVK, нотариус проверяет наличие ограничений на нее, вытекающих из устава ПТ).
Благодаря своей гибкости, малой капиталоемкости, необременительной формализации OÜ особенно предпочтительны среди начинающих предпринимателей. Начинающим предпринимателям рекомендуется все же контролировать круг пайщиков. На этот случай, несмотря на некоторые неувязки действующего закона, разумно было бы взвесить возможность, вытекающую из ч. 3 §149 ÄS, и внести в устав дополнительное условие по отчуждению пая для третьих лиц (например, обязанность предварительного предложения о продаже другим пайщикам, согласие других пайщиков и т.п.).
Стен Вейдебаум,
присяжный адвокат,
адвокатское бюро Tamme Otsmann Ruus Vabamets
Опубликовано в Профи-блоге RUP.ee
